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周艳萍 祝少春:因特网的负面影响与立法动态
2005-4-25
 
一、网上负面影响
 
    1、非法入侵危害通信安全   
 
    自70年代公开网络出现,很快遭到非法入侵。入侵者利用合法身份或采用非法手段进入特定信息系统,搜索、窃取信息资料,或者删除、增加、修改计算机指令,破坏计算机数据的保密性和完整性据WarRoon Research的调查,1997年世界排名前一千的公司几乎都曾被黑客闯入;据美国FBL统计,美国每年因网络安全造成的损失高达75亿美元;计算机应急小组(CERT)的年度报告列出了1995年发生的将近2500个有报道的安全事故,其影响涉及12000多个网络地址;国防部五角大楼信息系统,海、空军的多处网络,麻省理工学院原子能试验室的计算机系统以及大型金融系统的信息网络等,都曾受到过侵袭[1],我国的ISP、金融证券系统近几年来也不断受到攻击因为因特网崇尚的开放和自由化倾向,使得任何政府和案件部门的防卫措施在实施时都面临重大阻力因特网上的盗贼通过拦截节点间的信息传递对数据进行非授权修改、注入和删除,不仅可盗窃钱财,而且可盗取计算机文件、软件、数据;窃取政治、军事、商业、技术机密乃至私人隐私信件一些“黑客”通过向网上输送一些小程序,非法记录他人登录计算机的口令或信用卡密码,用伪装的互联网用户地址进行远程登录,从系统内部破坏网络安全,甚至使整个系统瘫痪,危害极大。
 
    2、侵权诉讼增多   
 
    互联网被公认为是继报刊、广播、电视之后的第四媒体,其最大的优势是信息资源全球共享但是,资源共享只有在相关主体拿出自己的资源与人分享的前提下才能实现,大量商家和媒体都希望抢先占据尽可能多的市场份额,以期在网络经济步入成熟时取得进一步发展和获得丰厚的回报,在大量信息的生产、传播过程中,一些人将并不属于自己专有的信息输入互联网,直接或间接地侵害了公民、企业、甚至国家的利益或者未经信息所有权人的许可或付酬,擅自下载和商业性使用网络信息随着网络用户的不断增加,网络知识产权纠纷不断叩响司法保护的大门,这中间不仅涉及公民个人权益,也涉及国家对于信息的控制权众所周知,网络技术和作品的数字化使作品的传播方式发生了深刻的变化,上网的人在网上发表、转载、都非常方便,在制作多媒体网页的过程中,制作者往往需要大量使用他人受《著作权法》保护的作品,权利人怎样行使权利,制作者如何获得授权,操作上十分复杂在当前颇为热闹的文化纷争中,作家状告其作品未经允许就被上网传播或制成光盘销售的占相当数量。
 
    3、信息污染严重   
 
    基于网络信息管理上存在的松散的现状,目前互联网上信息泥沙俱下,鱼龙混杂,信息污染比较严重这些有害信息包括危害社会和他人的信息以及浪费网络资源的信息浪费网络资源的信息主要指将毫无社会价值、商业价值和娱乐价值的信息充塞网络,干扰有价值信息的传播和使用,降低了网络的使用价值而大量有害信息在网络上的传播不仅降低了网络的使用价值,危害行为林林总总,诸如建立黄色网站,散布淫秽信息;制造假新闻,扰乱社会稳定;侵害个人隐私,破坏他人名誉等社会需要一个高效的网络,用户需要一个内容丰富且洁净的网络环境,网上信息污染对社会稳定和公民的合法权利带来了极大的负面影响。
 
    4、网络犯罪  
 
    (1)网上盗窃与欺诈:美国司法部电脑犯罪与知识产权部门的官员指出每年通过国际互联网盗窃的款项超过2亿美元另外,随着电子交易的不断发展和电子货币的广泛使用,在互联网上利用无纸化交易方式及电子邮件等,进行空头交易、诈骗交易、发布虚假广告,推销伪劣商品或法律禁止的商品等电子交易欺诈行为也不断发现;我国近几年多次发现的信用卡恶意透支,也是利用信息系统盗取钱财的一个实例网络盗窃与欺骗可以突破时空限制,经常给被攻击对象造成巨大的资产和名誉损失,但其行动十分迅速,而且隐蔽性极强,给侦破带来很大困难。
 
    (2)网络恐怖主义:一些带有民族、种族和偏激政治倾向的人利用网络散步谣言,发泄仇恨,甚至传播炸弹、毒品制造技术、教唆人们犯罪;一些犯罪集团、黑社会组织借助网络从事洗钱、销赃、走私、贩毒等,这一系列犯罪最早发生在美国等西方发达国家,最近已逐步向不发达国家蔓延,所造成的损害则可能远远超出一个国家社会治安的范围,严重的甚至可能在世界范围内对整个社会的正常生活秩序造成毁灭性的打击。
 
二、网络监管与立法受到各国普遍重视    
 
    “如何确保网络安全”,“怎样规范网络行为’,的问题,已经受到普遍关注,世界各国特别是一些互联网发展较快的国家,针对网络安全出现的问题,除了加强技术防范之外,相继颁布了一些法律法规,加大了执法力度,以加强对互联网的管理。
 
    1、国外网络监管与立法举例   
 
    (1)美国    1958年美国首开计算机滥用事件记录;1966年首次对篡改银行数据的案件提出诉讼;1974年正式开始研究计算机犯罪和计算机滥用;1973年召开了首届计算机安全与犯罪会议;1977年提出《联邦计算机系统保护法案》;1978年佛罗里达州首立计算机犯罪法,随后48个州相继立法;1987年以来,美国推出了《计算机安全法》、《联邦资金转移法》、《中小企业计算机安全、教育及培训法》、《电子通信秘密法》等随着互联网的出现和网络犯罪的上升,美国政府进一步采取措施来加强计算机犯罪的控制与预防,1992年,美国联邦调查局成立了一个名为“国家电脑犯罪调查小组”的机构,专门负责处理一切高科技犯罪案件投诉,不久又在Carnegie-Mellon大学成立了一个名叫“电脑案件应急处理小组”的机构,来打击非法进入网络的犯罪行为[2]1996年1月,美国总统克林顿签署了电信改革法案,在该法案中首次规定禁止通过因特网向未成年人传播有淫秽内容的信息,违反者将被处以最高达2年的有期徒刑和10万美元以下的罚款为了防范未来可能发生的危机,他还签署了两项总统令,赋予司法部和联邦调查局更大的权力,对危及通信、金融、财政、能源、运输及政府部门计算机网络等基础设施安全的活动予以严厉的打击1998年美国国会又讨论通过了多项网络法规,内容包括从在网上向未成年人传播淫秽信息到未经许可的电子邮件、数字音乐、软件,以及文学作品的版权,比如1998年10月制定了《数字化千年之限版权法案》等。
 
    (2)欧洲   1983年瑞典颁布了《数据法》并设立了国家计算机脆弱性委员会、脆弱性局和数据监察局自1978年以来,欧洲各国纷纷通过修改刑法或单独立法来惩治计算机犯罪德国政府宣布自1997年8月1日起,实施《多媒体法》,该法对经营网络信息提出了明确的责任界限,还规定了社会对多媒体信息的许可限度,以免未成年人被信息误导和毒害英国由政府提议,在民间发起成立了一个因特网监护基金会,专门负责因特网的监督管理事物前不久,欧盟15国通信部长在布鲁塞尔会议上决定,为在今后4年实施一项清除因特网中的淫秽和非法内容过滤的行动计划提供一笔资金,该行动计划包括制定内容监视计划,开发内容和定级系统等,目的是促进因特网的安全使用,推动因特网产业采取自我控制措施另外欧盟还考虑设立一条因特网热线,以便上网者及时对他们认为非法的内容进行举报。
 
    (3)我国周边国家和地区    日本在刑法中增加了计算机犯罪惩治条款并推出了《计算机系统安全措施基本要点草案》等法规;新加坡早在1993年6月就有了滥用电脑法案,不久前,国会又通过了滥用电脑(修正)法案新加坡的网络法非常严厉地规定,不管是什么样的人,只要因为电脑犯罪被控上法庭,最高处罚可达罚款10万新加坡元或20年监禁在马来西亚,一度因为有人在网上发布非法外籍劳工将策划骚乱的消息而引起恐慌,促使国会通过了《资信及多媒体法令》按照这项法令,利用信息技术及设备撒播谣言或发布不正确消息者,除罚款外,还将判处可达3年的监禁该法令的效力不受国籍限制,任何人在世界任何地方,只要与马来西亚的计算机相连实施了犯罪,就被认为是在马来西亚境内犯罪为了防范打击日趋严重的网络犯罪,我国的台湾地区也于近年成立了电脑犯罪防治中心,来负责研究防治电脑犯罪的有关政策,沟通岛内各相关部门的意见,动员各部门给予办案支援,协调岛内警脸部门合力打击电脑罪犯;对执法人员进行在职培训,促进电脑网络正常发展。[3]   
 
    2、我国网络监管与立法概况   
 
    80年代初,我国公安部开始成立计算机安全监察机构,并着手制定计算机安全方面的相关法律法规和规章1988年9月5日七届人大常委会第三次会议通过了《中华人民共和国保守国家秘密法》;1989年公安部发布了《计算机病毒控制规定(草案)》;开始推行计算机病毒研究和销售许可证制度,1991年5月24日通过了《计算机软件保护条例》;1992年4月6日机械电子工业部发布了《计算机软件著作权登记办法》;1991年12月23日,国防科工委发布了《军队通用计算机系统使用安全要求》;1994年2月18日国务院第147号令发布了《中华人民共和国计算机信息系统安全保护条例》;1 996年2月1日国务院第195号令发布了《中华人民共和国计算机信息网络国际互联网管理暂行规定》11997年12月8日,国务院信息化工作领导小组根据该规定制定了《中华人民共和国计算机信息网络管理暂行规定实施办法》;1997年10月1日颁布的新《刑法》补充了计算机犯罪条款,除此以外,《国家安全法》、《人民警察法》、《专利法》、《反不正当竞争法》、《标准化法》、《治安管理处罚条例》以及公安部的一些部颁规定中,都有保障计算机信息系统健康应用的有关条款,目前国家正在着手修改《著作权法》,针对日益增多的网络犯罪,公安部今年专门成立了公共信息网络监察局,一支“网上警察”队伍正在形成,标志着我国信息安全保护正在步入规范化、法制化、科学化轨道。
 
    但由于立法的滞后性,到目前为止,我国还没有一部真正的网络法律,使得司法部门对新型的侵权诉讼和犯罪处罚缺乏必要的、及时的法律依据1996年北大学生利用因特网联系出国留学而引发的诉讼案和因特网上的域名抢注问题,曾让司法界大费周折,上海的章重华案最后虽因没有造成“直接的经济损失”使当事人免受处罚,但像这一类非法入侵案件所造成的间接损失如何计算?许多新问题,现行法律的规定并不明确,或者根本没有规定另一方面,许多现行法律直接适用到网络行为的结果,也可能产生不合理的现象,比如王蒙、张洁、张抗抗等八位作家联名状告“北京在线”网站侵权一案,是最近出现的影响面最广的网络侵犯知识产权案例,虽然最近法院已判作家胜诉,但这一案例提出的问题和引起广泛关注的程度说明,传统的版权观念和法律规定面临严峻的挑战再比如,根据法律授权,我国海关对于进出口环节的知识产权负有监管职责,对于侵犯知识产权的案件依法查缉但是,由于网络空间的出现,那么对于国与国之间网际交流中的知识产权侵权案是否查缉,如何查缉,就成为值得商榷的问题可见,如何面对网络兴起对我国现行法律的冲击,如何制定出台适应信息技术发展的新法律来规范网络行为,是刻不容缓的任务   
 
三、互联网的司法冲突和我国网络立法的探讨   
 
    网络立法势在必行,已成为世界各国共同的认识,但基于网络的许多特殊情况,网络法律至今还是一个较难琢磨的命题,世界各国进展不一,总体来说,都还处在探索阶段,有许多难题摆在法律界的专家面前。
 
    1、网上司法冲突   
 
   一个国家的领土、领空领海都有明显的较明确的物理空间,而在电子空间传播的网络边界却是模糊和不确定的,这使网上司法面临许多前所未有的新问题,网上司法冲突也将不可避免。
 
   时下,有关案件管辖权已形成了比较完整的冲突规范,包括属人原则、属地原则、保护原则,对于一些特殊类型的案件适应共同保护的原则也就是说每一个国家或地区其司法机关的管辖范围一般是明确的而因特网是超地域超国家的全球性信息网络,它无法象物理空间那样划定界限,电子空间的司法管辖权的划分也就相当困难,传统的司法管辖权面临考验现实空间的管辖总是以某种相对稳定的连接点(比如当事人的国籍、居所、财产、行为、主观方面等)作为区分管辖基础的重要标志,而电子空间的不确定性,使这种连接点很难认定,判断网上行为的具体发生地点和确切范围很困难,找到行为者的国籍、居所、身份、有形财产、主观方面就更困难,这就使传统的管辖基础理论受到挑战。
   
    不同国家、民族的伦理道德、观念意识及法律准则不同,各个国家的法律存在难以尽数的差异所以对于同样的网络行为,在不同的国度里,罪与非罪的结论可能完全两样,因此,随着网络范围的不断延伸这样的司法冲突必然难以避免。
 
    对于网上用户来说,任何一次上网都可能跨越国界,随时都可能进入现实世界中不同国家的不同司法管辖区但是,他却难以意识到自己进入了谁的管辖范围,更不可能了解世界每一个地方的法律法规,那么,即使他在本国是一个守法公民,一不小心就可能触犯世界上不知哪个国家的法律,如果不准备随时接受来自世界各地的传票的话,网络服务商和网络用户是不是要对网络知难而退叹比如著作权的保护,也有一个保护个人知识产权与保持信息高速公路繁荣景象的矛盾监管不严,则网上违法犯罪横行,侵权、违法规定太多,又不利于网络发展,这就给网络立法带来了更大的难度。
 
    2、我国在网络立法问题上的几种看法   
 
    在我国,必须加快网络立法这一点已是科技界的共同呼声与法律界的共识,但对于网络立法从何处着手的问题却是见仁见智一种观点认为,随着信息技术的发展,社会已进入信息时代,信息关系已从其他关系中分离出来,成为一种相对独立的法律调整对象,应着手制定独立的部门法《信息法》但也有人认为,《信息法》成为一部独立的部门法的时机尚未成熟,当前的主要任务是制定《计算机法》,以应付来自网络安全和计算机犯罪方面的挑战第三种观点认为,《计算机法》,比《信息法》虽然来得实际,但涉及甚广,立法难度很大,短期难以出台,赞成先从不同方面、针对不同问题制定法规,再通过逐步积累,形成独立的计算机法律关系当前社会正由工业社会向信息社会转变,信息和信息活动,迅速上升为社会活动的核心内容,由信息活动而产生了各类信息关系,如信息采集、存储、处理、传播、应用等,这些信息关系需要调整与规范,成为信息立法的基础依据笔者认为,鉴于目前我国网络建设的现状,可以针对特定内容和特定范围的信息,先出台一部内容规定相对抽象,而原则性较强的网络方面的法律,对网络建设,使用和管理中的一些基本问题加以明确,对于我国和其他国家(地区)之间网络案件的司法管辖加以界定而对于各个领域中的一些具体细节性的问题可以通过法规,乃至规章的形式加以规定至立法时机成熟时,再制定比较完备的网络法律。
 
    任何辉煌都会伴随阴影,任何成就都要付出代价,因特网也是如此,其负面影响既是其辉煌的阴影,也是其成就的代价,通过加强法律规范促其辉煌,降低其代价,便是网络立法的目的,也是法律工作者的光荣职贝。
                     
 
注释:
[1]见《上海微计算机》
[2]见《上海微计算机》
[3] 参见何祥:《网络监管全球,面临的一道难题》,《中华读书报》1999年8月4日.
 
 
原载于《法学》1999年第12期
 
作者单位:华东政法学院
 
责任编辑:林敏   
 

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