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    宋庭长在一篇文章中也讲到这些问题,司法政策是起着重要的作用,有人说司法政策是司法审判工作的灵魂,具有指导法律规则在司法中正确实施,确保法律适用正确方向的重要功能。我也引用了以色列最高法院前院长的讲话,“司法政策和司法哲学具有根本性,因为它在最艰难的时刻为我们提供指引”,所以说在知识产权领域司法政策的作用是非常大的。

    司法保护政策的定位与依据,取决于三个因素,一个是法律、一个是国情,一个是知识产权自身的特点。它起到向导作用、平衡作用,探索的功能,它有九大功能,对法律的补充,裁量选项的判断,我们总是说人生就是选择,我说裁判就是选择,我们在一起讨论案件,讨论这个事情、那个事情,讨论各种的方式,其实就是在选项,通过法律和司法政策选出最好、最公平的裁决的结果,我听说民二庭有时候一报领导的方案,一讨论一个庭里面7种不同的意见,但是这很正常,有2种意见、3种意见,有的庭里7种意见,7种的意见就是选项,刚才说艰难的选择,就不同的选择,不同裁判的结果,不同的认识,都是在划清权利的边界、平衡利益的关系中做出裁判,其实有时候争论是有好处的,不同的观点、不同的理解。刚才我讲了法律体系是一个框架,民商法是一个底座和地基,司法政策是空调,来相互的衔接。陶院长提出司法主导的功能,讲到司法主导的职能有5点,时间关系不说了,总结一下,就是说司法在知识产权保护中发挥主导作用,它是有利于提升我国国际影响力和树立大国国际形象的重要方式,司法做主导作用也是国际通行的做法,当然司法保护也需要行政执法互相的配合,讲了保护的稳定性和导向性、时效性和全面性、终局性权威性,要进一步发挥司法审查和司法监督职能,讲到和授权确权行政决定的关系。刚才我们讲了民事程序和行政程序的相互交叉,能够促进民事纠纷实质性的解决,其实就是有没有司法的变更权,这是一个大问题,就是总是循环往复,循环的诉讼,一个案子打几年、打十几年,这也是一个很大的问题,怎么能够确保当事人及早的获得公正的结果,都是一些很新的课题。

    关于严格保护她讲到四点,讲了意义,然后对四点做了归纳,要切实实行严格保护的法律效应,以市场价值作为指引,进一步加大损害赔偿的力度,怎么处理好补偿性的赔偿和惩罚性赔偿的相互关系,也不是赔偿得越高越好,就像刚才我讲的刑事责任追究的人越多越好,现在有句话叫精准施策,如果扩大保护的标准,实际上是损害了保护的意义,现在对于卖盗版光盘的讨论,有人说是把门槛降得很降,民三庭当时是坚决反对的,卖了多少光盘就要去追究他的刑事责任,要看国情,要看大的环境,保护是一个双刃剑。还有临时措施的问题,强化临时措施涉及很多问题,大家可以关注一下中国好声音的案件,还有刚才讲的诚信诉讼的问题,对造假、伪造证据、恶意诉讼、虚假诉讼要严厉的打击。前些年出了很多问题,就是驰名商标的认定,造假案,现在驰名商标不能做宣传了,过去是勾结在一起,包括法院的司法人员也出了不少的问题,做假案,通过司法诉讼认定驰名商标,影响是非常恶劣的。还有分类施策,我认为它是定性的。大家看一看还是这四个领域,科技成果类、商标标识类、文化创意类到底怎么来掌握它的司法尺度和标准,都有一些具体的意见,这不是三类吗?然后接着就说妥善界定不正当竞争和垄断行为的审判标准,还是我们讲的在划界,在设立标准,在确立规则。还有对于一些新的领域、特定领域的保护,像植物发明的问题、技术合同问题、计算机软件、商业秘密、中华老字号的保护,计算机智库的问题,还有涉及到开放、平行进口问题、定牌加工问题,都是一些很敏感关系重大的问题,都在研究,也有一些判决,但是对这些判决有不同的看法,这些都是新的问题。最后是比例协调,就是要宽严适度,我把它叫做定量,前面是定性,确定它的分类、确定性质,然后要做定量的分析。陶院长讲了四点,就是坚持保护范围和强度与创新和贡献程度相协调,坚持知识产权与发展国情实际和发展的需求相匹配,实现权利人的利益和他人合法权益和社会公众利益、国家利益的均衡发展。我印象中最深就是两条,一个是法律的划界,一个是利益的平衡,在这几个方面有一些不同的尺度,大家可以看一看,还有一个比较大的问题,就是赔偿的问题,最后又是在讲平衡利用的关系,均衡发展,所以特别强调平衡利益,这一点是非常重要的。

    第四,知识产权司法的分析。关于案例的分析本来是由最高法院在2013年发布了八个典型的案例,这些案例把司法政策所涉及的问题都涉及到了,比如说李来公司一个商业秘密的案子,第一个民诉法修改以后适用的行为保全的案件。第二个案件是海天调味的案子,这也是对于赔偿的问题,对于合理广告费用的问题做了判决,还有汽车的宝马和一个做服装的宝马公司的案子,它也是关于运用裁量权来酌定赔偿数额的问题,其实刚才讲的这些问题在这里面都得到了一些体现,所以我还是跟大家整理出来了。再就是事实推定和证据妨碍制度,就是你举不出证,那就要做不利于你的推动,要积极运用举证妨碍制度。其实证据制度对知识产权审判、民商案的审判是非常重要的,谁主张、谁举证,谁举证谁责任就大,举不出对你有利的证据,那你就承担责任。原来有一句话,就是谁举证谁倒霉,当然不是说倒霉了,就是说你的责任要大。还有一些案例,也都是涉及到类似的案件,举证责任适当的转移,涉及举证责任的分配,你举不出对你自己有利的证据,你承担的责任就要大,运用优势证据和事实推定的原则,将举证责任适当转移给被诉侵权人,转移了举证责任,最后调解了要2000多万高额的赔偿。还有强生的案例,也是纵向垄断协议案件的审理。江西的一个刑事案件,侵害商业秘密,全国犯罪案件罚金全国之最,侵害商业秘密的案件罚金3700万。最后一个案件28个人假冒商标,28个人全部都判刑,最高的判了12年,28个被告人都判刑,这也是体现了加大对于侵犯知识产权犯罪惩治的力度。

    最后简单说一下加多宝、王老吉案件,正在审,是宋晓明庭长作为审判长,红罐之争,有6个方面的归纳,大家看知识产权审判难不难,去年我在中高级管民商事的副院长的一次讲课中就归纳了一下这个案件,我说不难,后来下面有一个院长跟我,说你一说真的很难。大家想一想加多宝和广州王老吉大健康产业公司的案件,我们承办人归纳了6个争议的焦点,一是加多宝公司和广药公司在本案中请求保护特有包装装璜的具体内容和载体是什么?我归纳就是权利保护的客体。二是如何理解反不正当竞争法对知名商品特有包装装璜提供保护的法理基础和立法目的?如何理解知名商品特有包装装璜的相关权益受到反不正当竞争法保护的条件和范围?还有反不正当竞争法和商标法之间的关系,我把它叫做形成权利、划清边界,这是最关键的问题。最早的时候提,就是说问什么问题,后来我建议改成你所理解的,因为当事人两方是不同的观点、不同的立场说,所以改成如何理解,过去说反不正当竞争的立法目的是什么,后来就改成如何理解,我说你怎么认为的,因为双方对立是非常厉害的,第一是讲客体,第二是讲权利的划界,三是讲权利的归属,如何理解本案知名商品特有包装装璜权益归属的事实和法律依据,这是最关键的问题,权利的划界。这三个问题难不难?四是本案中是否有一方当事人实施了不正当行为,问题两个方面,从各自的角度来说,就是我把它归纳了,侵权行为的构成和方式,刚才我讲了一个硬币两个方面,前面讲权利,背后讲侵权,大家看看,如果广药集团享有本案知名商品特有包装装璜的权利,那么加多宝生产销售这个罐子,一面是加多宝,一面是王老吉,构成不构成侵权?从另外一个方面讲,如果加多宝公司怎么怎么样,它构不构成侵权?前面是我刚才讲的第一个问题,就是权利的问题,现在讲第二个方面归纳侵权的问题,就是第四个问题。五是如果实施了侵权,对方怎么计算赔偿额,用什么样的形式承担赔偿?难不难?不难,客体、权利的划界、权利的归属,侵权了,双方各自认为对方侵权了,什么样的方式,怎么承担。六是一个程序问题,跟我们的关系不是特别大。大家想想争议来争议去,主张权利、抗辩,我没有侵权,甚至有时候反诉,其实围绕的就是四个字,就是围绕着权利和义务,我让你承担责任,我的权利受到了侵害,我要免除或减轻我的责任,我要抗辩,假如没有这个抗辩就没有纠纷了,你说欠了钱好我还,就没有纠纷了。所以这6个问题的归纳,就是这么大案件的6个问题是不是也很清晰,围绕着权利和义务,围绕着权利的划界。

    最后我讲两句话,我把这些列给大家,同学在研究的时候可以看,每年能看到一些和审判有关的文件便于研究和学习,每年最高法院都公布知识产权司法保护的状况,公布年度报告,每年梳理30—40个法律案件,起到统一标准、明确司法态度、体现司法政策、代表司法取向的问题,另外公布“10+50”,50个典型案件和10大有影响的案件,另外就是民三庭每年编的书和一些文件,便于同学们学习。

    我今天讲到这,有不对的地方请同学们批评、指正!谢

    黄老师:非常感谢金庭长冒着暴雨的风险给我们带来一场精彩的讲座!

    金庭长长期以来在我国的最高知识产权审判机构从事知识产权的审判、管理与研究工作,从今天的讲座中我们也深深感受到了金庭长对于我国知识产权审判的贡献和理解,分享了他的有关心得、体会。我感触特别深的就是金庭长提到的,关于知识产权的权利与边界,知识产权就是一把权利的刀,我们如何运用它去划清法律的界限,另外我也深深体会到我们的知识产权审判不仅仅是一个简单的法律适用,更需要我们去划清权利与法律的界限,尤其是现在知识产权随着高新技术的发展,侵权越来越发展,我们的法律是远远滞后与侵权和技术的发展,所以在出现疑难案件的时候,我们怎么用权利这把刀去划清法律的界限,怎么做出正确的裁判,真的非常重要,就说法官不仅是一个简单的法律的适用,而要去做出一个公平正义的裁判,今天金庭长跟我们讲的关于知识产权的审判原理、理念是我们在未来知识产权审判当中尤其要值得关注的一点。还有就是关于知识产权的司法政策,其实知识产权是一个复合型的学科,除了前面提到的管理学等等,政策学也是其中一个很重要的部分,政策学是知识产权的重要组成部分,知识产权司法政策它肯定是不能够取代法律的,但是它是对法律的一个重要补充。

    每次聆听了金庭长的讲课之后,一方面感觉到收获满满,另一方面又是意犹未尽,时间总是非常有限,所以我特别期待金庭长以后在百忙之中可以继续支持我们,给我们的老师、给我们的同学再次讲授有关的课程,让我们再一次以热烈的掌声感谢金庭长的精彩演讲,谢谢!

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